中国古代讼师的历史价值和社会影响
律师的祖师爷叫邓析,是春秋时候郑国人。
他帮别人打官司,然后收取衣裳作为报酬,这就是做早的律师,他还开设学馆教授法律知识,并且自己编著了一本法律,称为竹刑。
可以说他做的事情和古罗马五大法学家做的事情一摸一样,但结局却完全不一样,古罗马的五大法学家们不仅在当时在后世也受到极大的推崇。
而郑析因为编著法学著作触犯了当时的郑国执政子产,被子产杀害,然而极具讽刺意味的是,郑析被杀之后,子产读了他的竹刑一书,却大为赞赏,于是修改了郑国的律法,使用了竹刑代替原来的铸刑书。
这就是“郑驷歂杀邓析而用其竹刑”
之后历朝历代都有近似于律师的职业出现,当然讼师这个阶层兴起却是在明清时候。
应该有了,春秋战国时期郑国的政治家邓析,其被视为古代讼师的鼻祖。此人擅长诉讼,其辩论之术无人能敌。
由于辩护在中国古代并不具备法律程序上的正当性,所以讼师在中国古代的为政者或法律的视野中一般都不具备“良好”的形象,往往被视为添乱者与社会麻烦制造者。比如上面提到的邓析,被当政者驷歂视为扰乱民心的祸首,惨遭杀害。
而且《唐律.斗讼》规定:“诸为人作辞蝶,加增其状,不如所告者,笞五十。若加增罪重,减诬告一等。”一方面也说明,唐朝是有讼师的,同样也受到歧视。
照理说这个案子里面,用我们今天的眼光来看,宋士杰应该是大大有功的。但是毛朋判完这个案件以后,是判决宋士杰唆讼,教唆人词讼,教别人怎么打官司,所以判决充军。前面这个顾读,已经打了宋士杰四十大板,说他唆讼已经打了四十大板,现在毛朋判这个案子,尽管案子已经翻过来了,照样要判他流放充军。好在杨素贞在公堂上一看,看看这个关老爷的脸有点儿熟,那就想起来了,这个关老爷,就是给她写状子的那个人,赶紧告诉宋士杰,她说这个人就是在树林里,替我写状子的那个人,宋士杰这张嘴也是非常能讲,马上就不服,他说我不是唆讼的人,在柳树林里写状子的那个人,才是第一个讼师,才是第一个唆讼之人。毛朋就大笑,把宋士杰给放了,这个故事主角实际上是宋士杰,四个进士只是这个故事的背景,四个人物的背景,所以后来周信芳改编的时候,就把它改编成叫《宋士杰》,后来还拍了电影,是很有名的一个戏。在这个戏里面,从我们现在人眼光来看,就有点奇怪,宋士杰帮人打官司,而且是帮好人打官司,而且确实帮官府破了这个冤案,这宋士杰怎么会反而要受到处罚呢,反而要挨板子,我们现在说这个是见义勇为,还应该表彰。从我们现在律师的角度来看,杨素贞还得给他一笔律师代理费。所以这个就必须要知道一点,中国古代法律对于讼师的态度,世上若无此等人,官府衙门不用设,这就是讼师在古人心目中的形象。讼师是否也有苦衷,在中国古代法律上面,讼师这个行业是不存在的,不允许有讼师,因为中国传统文化的官方哲学叫儒学,儒学的开山祖师爷孔夫子,他对诉讼,老百姓去打官司这件事情,非常不满意。他说起来在鲁国也做过三年最高法官,但是人家问他,你当法官的体会是什么,他说打官司裁断案件这个事情,我实际上跟别人做得也差不多,如果让我实现我的意志的话,那就是要让这个社会上,没有诉讼发生。这个说法没人考证,因为后来考科举,当官的都是学儒家的理论,所以他们都把诉讼这件事,看成是坏事。他们到了一个地方,首先一件事情就是要息讼,就把老百姓打官司的要求,给他平息下去。息讼的办法除了政治宣传,道德教化,除了正面的诱导以外,很大程度上就要在制度上设定,不让老百姓轻易打官司。不让老百姓轻易打官司里面,更重要的一条,就是要让老百姓不懂诉讼之事。讼师是躲在幕后的,他不出场、不出庭。给当事人写状子,那个状子一看就知道是讼师写的,当然他写得很有水平,很有法律常识的,那这个官员就知道,这个是讼师写的状子,只要你没有添加情节,没有以是为非、以非为是,这个他还是认可的。但是如果你去代理的话,这个就不可以,你如果这样来的话,那就是讼棍,法官就有权力先把你打一顿。所以为什么叫讼棍就是这个道理,就是他们的屁股和腿,硬得像棍子一样不怕打,啪啪打了以后,他们每次来每次都要(被)打,只要被官员发现,你今天代的是张三,明天代的李四,抓来就要打。讼师是教人家怎么诉讼的,那官员也是反对的。
说起来中国历史上,第一个讼师下场就很惨。传说在郑国,春秋的时候,有一个专门替人打官司的,叫邓隙,这个是我们讼师行业的祖师爷,他就是教人怎么诉讼。老百姓有什么要打官司的就请他,大的案子他收人一件衣服,小的案子他收人一条裤子。拿人家衣服以后,拿了人家财物以后,他就教人怎么打官司。以是为非 以非为是,反正他教的办法,都是官府没有办法对付的。后来惹恼了郑国的执政当局,就把他给砍了。中国历史上,第一个讼师是蛮倒霉的,以后历史上的讼师,也都是受到法律处罚的。法律只是规定,你可以替人写状子,但是你在写状子的时候,你不能够教当事人怎么打官司,或者在情节上面夸大其词,那就是教唆词讼,就有个专门的罪名,要杖八十,最高可以判三年徒刑。尤其注意的是,不能够撰写教人怎么诉讼的书,教人怎么打官司的书,那个书是禁书,写这个书的人,一(被)发现就是判三年徒刑,好多朝代都是充军,要判充军流放。所以中国古代的老百姓,得到法律帮助的可能性真是很少。正是因为如此,所以在文学作品当中,讼师的形象都是很差的,像《四进士》当中,宋士杰这种讼师,他尽管打赢了官司,但是因为他是在杨素贞这个案子,原来要求平反冤狱的同时,他提出顾读受贿这个事情,这个告得事情跟你没有关系的,这个就叫教唆词讼。正是因为讼师,在我们这个传统文化里面,是被主流文化蔑视的,认为这种提倡诉讼是不对的,所以在小说里面,讼师的形象都是非常非常差的。清朝人俞蛟写过,一个叫《梦厂杂著》的笔记小说,这个里面记录了很多讼师的故事,有些故事都是把讼师写得很惨,这里面讲到新昌县,有一个陈讼师很有名,一直是写状子,在当地是最有名的讼师,说到新昌县有这么一件事,有个屠夫发现自己妻子跟别人通奸,他那天晚上一怒之下就冲到房间里,就是要杀奸,结果一刀砍下去,那个奸夫跳起来逃走了,把自己妻子杀死在床,那个奸夫逃走了。我们讲过,古代杀奸要杀双,两个人必须在一起,因为法律规定的允许杀奸是在,奸夫奸妇于奸所登时杀死,要在那个行奸的地方当场杀死,那必须两个人在一起,当场两个人在一起,现在一个人不在,那个屠夫吓坏了,赶紧去找这个陈讼师。陈讼师说你也蛮有钱啊,他说我这个是救你一命,你要给我多少多少银子,那个屠夫当晚凑了很多银子,送到他家里,然后那个讼师轻飘飘地跟他讲,那不是很简单嘛,明天早晨谁到你们家来买肉,你把他拖进去一刀砍了,把这个尸体放在你老婆身边,不就完了嘛。然后这个屠夫千分万谢地去了,第二天一大早就等在门口,第一个上门的顾客,把他拖进来一刀砍了,翻过来一看,被他杀的那个无辜者是谁呢,是陈讼师的儿子。这是一个报应的故事,它就是说这个讼师,设这样的毒计,所以结果就是现世报,马上得到报应。这部小说里面另外提到一个讼师,是吴江县的叫郦允恭讼师,说这个讼师也是专门挑唆词讼,(这种事情)做得多的,他们当地有这么一回事,有一个老子打儿子,老爸讨厌那个儿子,打那个儿子,结果这个儿子居然敢跟老爸对打,一拳打过去,把老爸两个牙齿给打落了。牙齿打落了,这个老爸就到衙门里去告这个儿子,那不得了 你把老爸打成伤的话,从法律严格意义上你殴父见伤,那就是(忤)逆罪,那是死刑啊。所以那个儿子吓坏了,赶紧去找这个讼师,找这个郦讼师,郦讼师说你这个罪大了,他说你不得了了,你是死罪啊,那个儿子也吓坏了,那个儿子已经跟爸爸分家过了,家里也有钱 郦讼师说这样吧,你把家产都给我,写一个纸给我,你这个家产值多少都给我,那个人也没办法,“哗哗”赶紧写一个给他,给了他以后,他说好你过来,我贴着你的耳朵,这个不能讲给别人听的,我要轻轻地告诉你,等到那个儿子凑过来,喀嚓一口,把那个儿子耳朵给咬下来了,然后说好,现在你到衙门去吧,他(儿子)说我这耳朵疼得要命,我这耳朵被你咬(掉了),我怎么去打官司。郦讼师说你就如此如此一说,那个儿子就不怕了,把这个耳朵简单包一下回家去了。到衙门去跟他老爸对峙,他老爸跟县官讲,他说这个不孝儿子,昨天打我把我门牙打掉了,这个儿子只是在下面哭,这个县官说好小子,你敢把你老爸打成这样子,为什么要打你爸,他说不是不是,我不敢揭露父丑,这个事情不好说,他说你这耳朵怎么回事,他说昨天老爸教训我的时候,用牙咬我耳朵,把我耳朵咬下来你看到没有,所以我疼了以后,所以头一拧,这个头撞在他的门牙上,把他门牙撞掉了。这个县官一听,一拍桌子,你这个老爸也太不像话了,你教训儿子是可以的,你怎么像虎狼一样,虎毒还不食子呢,你怎么可以咬你儿子呢。他说以后不能这样做了,不能这样教训儿子你知道吗,把这老爸赶回去了,这个郦讼师诉讼的本事确实是大,这样的案子也能(翻)过来,但是他的报应呢,《梦厂杂著》里面写他的报应也很大,他赚了这么多钱都是白赚,他老婆跟别人私通,把他的钱都送给了奸夫,最后卷了他们家所有的家产,背夫潜逃人都不见了,郦(讼)师结果是穷困潦倒而死。这个是古代小说里面讼师的形象,大部分都是这样的恶讼师形象。
好一点的有没有,偶尔也有一两个,清(朝)人(曾六如的),笔记小说里面提到一个湖州,也是浙江的一个讼师,这个讼师形象就比较好,叫疙瘩老娘是个女讼师。女的当讼师古代很少的,她居然是个女讼师,因为她办事很行,我们叫很辣手,所以大家就叫她疙瘩老娘。有一年她办一个案子,有一个妇女,年纪很轻 19岁,结婚了以后,18岁嫁到男家只结婚了一年,老公(得)伤寒就死掉了,这家人家非常有钱,这个女的自己也蛮有钱,嫁妆也很多,她就想改嫁,她不想在这儿守寡守下去。但是你要改嫁的话,按照当时法律规定,公公必须要同意的,也就是男家必须要同意,男家不同意,你这个改嫁就比较麻烦。如果男家都不同意的话,你要改嫁的话,你的嫁妆都不能带走,你这个嫁妆要留在男家,不要说把丈夫的财产带走,你要空身改嫁的,你带过去的嫁妆都要留在男家。这个女的又不愿意丧失财产,所以她希望能够自由改嫁,现在公公不许自由改嫁怎么办呢,就要官府来判,那她怎么写状子,她不知道怎么告状,去找疙瘩老娘。疙瘩老娘一听说她有钱,要了她一千六百两银子,一千六百两银子,然后写那个状子,前面为某某事,下面恳请青天大老爷,公判云云,写在那里,当中主要的,我们法律上叫主文,就是关于诉讼理由的主要文字,只有十六字,一个字一百两。这十六个字什么意思,这句话就是,她如果在这个家庭守寡的话,上面有一个,精力还很旺盛的孤身男人,下面又有一个,刚刚成年的小兄弟,她处在这两个男人家里。而在中国古代法律上严格规定,如果公公与媳妇通奸的话,我们一般民间叫趴秽的,碰到这种情况,双方都是死罪,都要杀头的。而这个叔叔,就是她去世丈夫的弟弟,如果跟她结婚的话,双方也都是死罪。中国古代这个法律很奇怪的,就是弟不能娶兄嫂,兄去世 哥哥去世了,这个嫂子弟弟不能够娶的,如果是哥哥没有结婚,弟弟去世了,这个弟弟的媳妇,哥哥也不能跟她结婚。所以她如果处在这样两个男子的家庭里面,就有可能发生命案,万一我能够守住,他们守不住怎么办。所以她给官员提出这样一个难题,所以这个县官看到这个状子以后,立马就判,允许改嫁,而且带着嫁妆马上改嫁,怕出人命案子。这是一个不安定因素,这个家庭里面,有不安定因素在里面,疙瘩老娘写的状子,十六个字,一个字一百两银子,但是确实达到效果。这个案子给她了了。
总地来说,中国古代的文化不主张诉讼,官方哲学希望老百姓,不要通过法律形式,来解决自己的权益争端,它希望老百姓能够自己解决,不要来烦扰官司,因为政府的主要功能,是维持政府本身的统治,维持朝廷的统治,政府不是为老百姓做主,理论上有些官员在那里讲,这个当官不(为)民作主,不如回家卖红薯,那是我们今天的观点,古代没有的。我是替天子,我不是替老百姓作主,我是替天子、替皇帝,管理你这些老百姓。老百姓像羊群一样是我放牧的对象,我对他们的要求就是他们要听话,而且他们不要互相打来打去,他们打来打去最好也不要跟我有关。这样一来,讼师就成为政府的一个直接目标了,讼师老是在教民间(老百姓),怎么打官司。所以政府为了息讼,它首先就要治讼师,但是老百姓总是要打官司的,打官司总是缺乏法律常识,总是要依靠讼师,所以讼师就处在这样一个尴尬的境地。只有那些胆子最大的人,非主流的读书人,没有进入主流渠道的这些读书人,而且还必须是,带有泼痞性质的这种,就不怕打的那些读书人,才敢于去做讼师。这种文化,(因此)中国后来,接受律师这个概念是比较困难,所以我们现在社会上有很多人,对律师这个概念,也是受到传统文化的影响,总觉得这个律师都是为钱服务的,都是谁出钱他就替谁说话,这种观念都是我们这个传统文化的影响。我们传统对于讼师的这种蔑视的态度,漠视的态度,对现在的律师也是有影响的。
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