强制清算与自行清算的程序

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　　强制清算是指公司因违法行为被主管机关依法责令关闭而进行的清算，或因不能清偿到期债务被法院宣布破产而进行的清算。下面由我为你介绍自行清算跟强制清算的相关 法律知识 。

　　强制清算与自行清算

　　在公司清算的制度安排上，有两种方案可供选择：

　　一是股东自觉清算;

　　二是司法介入公司清算。

强制清算与自行清算的程序

　　其中实践中比较多见的是前者---自行清算的程序，包含：

　　1、清算公司财产、制订清算方案

　　(1)调查和清理公司财产。清算组在催告债权人申报债权的同时，应当调查和清理公司的财产。根据债权人的申请和调查清理的情况编制公司资产负债表、财产清单和债权、债务目录。应当指出的是，清算组在编制资产负债表时，不得将公司财产价值低估。

　　(2)制订清算方案。编制公司财务会计 报告 之后，清算组应当制订清算方案，提出收取债权和清偿债务的具体安排。

　　(3)提交股东会通过或者报主管机关确认。清算方案是公司清算的总方案。因此，股份有限公司的清算组应将清算方案提交股东大会通过。但是，有限责任公司的清算组成员是由股东组成的，所以，无须提交股东会另行通过。将清算方案提交有关主管机关确认的规定，适用于因违法而解散的清算公司。

　　(4)另外，如果公司清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单时，发现公司财产不足清偿债务的，清算组有责任立即向有管辖权的人民法院申请宣告破产。经人民法院裁定宣告破产后，清算组应当将清算事务移交人民法院。

　　2、了结公司债权、债务

　　(1)处理公司未了结的业务。清算期间，公司不得开展新的经营活动。但是，公司清算组为了清算的目的，有权处理公司尚未了结的业务。

　　(2)收取公司债权。清算组应当及时向公司债务人要求清偿已经到期的公司债权。对于未到期的公司债权，应当尽可能要求债务人提前清偿，如果债务人不同意提前清偿的，清算组可以通过转让债权等 方法 变相清偿。

　　(3)清偿公司债务。公司清算组通过清理公司财产、编制资产负债表和财产清单之后，确认公司现有的财产和债权大于所欠债务，并且足以偿还公司全部债务时，应当按照法定的顺序向债权人清偿债务。首先，应当支付公司清算费用，包括公司财产的评估、保管、变卖和分配等所需的费用，公告费用，清算组成员的报酬，委托注册会计师、律师的费用，以及诉讼费用等;其次，支付职工工资和劳动 保险 费用;再次，缴纳所欠税款;最后是偿还其他公司债务。在清偿公司债务时，应注意以下几点：

　　第一，偿还公司债务，一向没有严格先后、顺序之分，但是，公司财产必须能够清偿公司债务;

　　第二，在催告债术人申报的期限届满前，公司一般不得先行清偿债务;

　　第三，在公司清偿全部公司债务前，不得向公司股东分配公司财产。

　　3、分配公司剩余财产

　　公司清偿了全部公司债务之后，如果公司财产还有剩余的，清算组才能够将公司剩余财产分配给股东。根据《 公司法 》第195条规定，有限责任公司按照各股东的出资比例进行分配;股份有限公司按照各股东持有的股份比例进行分配。取得公司剩余财产的分配权，是公司股东自益权的一项重要内容，是公司股东的基本权利。在分配方式上可采取货币分配、实物分配或者作价分配等形式，其基本要求是：既最大限度保护股东的权益，又体现出平等和公平分配原则。物分配或者作价分配等形式，其基本要求是：既最大限度保护股东的权益，又体现出平等和公平分配原则。

　　因此，在制度安排上，股东自觉清算应为首选，同时加强对其行政监督管理，其次才是司法介入，即公司未自行清算的，基于对有关权利人利益保护以及社会经济秩序维护的考虑，公司法赋予了债权人向法院申请强制清算的权利。司法对于公司内部关系的干预遵循的规则主要是公司自治规则和“穷尽公司内部救济”。 故而，公司清算也应理顺自行清算与强制清算之间的关系，即同样应遵循公司自治原则和“穷尽公司内部救济”原则，以自行清算为主，强制清算作为补充。

　　因此，在完善公司清算的法律制度时必须从如何鼓励、促使清算义务人自行清算为目的，而不应过于依赖强制清算制度。对强制清算的启动要慎重，在启动前要严格审查，启动程序必须予以规范。同时，有必要完善强制清算程序。

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　　强制清算的情形：

　　根据公司法司法解释规定，债权人和股东在以下情况下可以申请法院指定清算组进行清算：

　　(1) 公司解散逾期不成立清算组进行清算的;

　　(2) 虽然成立清算组但故意拖延清算的;

　　(3) 违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。

　　强制清算的特点：

　　(1) 申请人：债权人/股东

　　根据《公司法》司法解释规定，在上述清算情形出现后即意味着自行清算到强制清算的转换，此种情况下，债权人如未提起清算申请，股东也可以向法院申请，将强制清算的申请主体扩大到股东。

　　(2) 法院指定清算组，清算方案经法院确认后执行;

　　在强制清算程序中法院介入的程度比破产清算而言相对有限，法院在强制清算中主要职责包括指定和更换清算组成员、确认清算方案和清算报告、决定是否延长清算期限、裁定终结强制清算程序。但应当注意的是，公司清算案件中法院的职责并不仅是指定完清算组成员，而是监督整个清算程序、裁定终结清算程序后，案件才算审结。

　　(3) 清偿债务方面，引入协商机制

　　清偿公司财产无法清偿债务时不必然进入破产程序，即，如果公司清算中出现破产原因时，债权人能够基于意思自治自行协商通过债务清偿方案，则无必要当然进入破产清算程序，只有债权人对债务清偿方案不予确认或者人民法院不予认可的，才进入破产清算程序，从而提高了清算效率，节约经济成本。

　　(4) 法院裁定终结清算程序后，凭裁定办理注销手续。

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