买卖怎么区分 读懂民法典，承揽和雇佣？
作者&投稿：微仇 （若有异议请与网页底部的电邮联系）
承揽合同是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付劳动成果，定作人给付报酬的合同；买卖合同是出卖人转移标的物所有权于买受人，买受人支付价款的合同；雇佣合同是指根据当事人约定，一方于一定或不定的期限内为他方提供劳务，他方给付报酬的契约。
上述定义可以看出，理论上区分承揽和买卖，承揽和雇佣的难度不大，但是实践中有些案件却不容易区别。
民法典原文
第七百七十一条
承揽合同的内容一般包括承揽的标的、数量、质量、报酬，承揽方式，材料的提供，履行期限，验收标准和方法等条款。
内容详述
第一，承揽和买卖怎么区分；第二，承揽和雇佣怎么区分。
所以我们给大家讲第一个问题，就承揽和买卖到底应该怎么区分，这个在理论中间和实践中间，确实都是一个比较大的一个难题，那么承揽和买卖在什么情况下，会出现区分的一个问题，给大家举一个案情做一个说明。
比如说这个有一个公司，他这个老板琢磨，这个员工，这个青年非常辛苦，这个老板就决定给所有的员工，定做一套阿玛尼这个西装，那么因为他是定做，所以阿玛尼这个公司就来了。给这个每个员工的量体裁衣，准备了回去生产这个衣服，后来这个老板琢磨说这个公司，目前的还是没有那么好的财力，老板就觉得说阿玛尼，这个西装他是贵了点，然后就决定改一个国产的一个品牌，然后他就跟这个阿玛尼发了一个传真，说我们公司就不要定这个，就不定这个阿玛尼的西装了，我们来给你赔偿损失，那么大家看到在这种情况下，假如说双方签订的合同，没有明确的写他是个承揽合同，也没有明确的写这个公司，就定作人他有一个任意的变更权或者解除权，那么你在司法中间，你怎么认定他是买卖还是承揽，这是比较麻烦的。
那么很可能很多人说，这个标准我们可以这么列，就买卖，通常的尤其是买西装，那么我们可以把他界定为，如果你买的是规模化的一个产品，标准化的一个产品，模式化的产品，那你就是买卖，如果不是，比如像刚才我们举的例子中间，每一个员工他的这个身材不一样，所以衣服的尺寸这些都不一样，那这就是承揽。
但这个标准可能也有一定的一个问题，那么在实务中间，我看大多数法官，基本上采取了，我干脆最后想的这种思路，就是我看你这个定做这个产品，是不是一个可以在市场中间，流通的一个产品，如果是，他倾向于认为是个买卖，如果不是的话，他倾向于认定他就是一个成本。
但我现在想给大家说的一点是，恐怕在实践中间，我们要处理这个问题，你要认定当时的一个真实意思，这个当然是很困难的，因为你从合同中间条文来看的话，看不出当事人到底是买卖还是承揽，在这种情况下，我们可能唯一能找到一个方法，就是我看合同中间有没有规定，定作人他有一个任意的变更权或者解除权，那如果合同中间也没有这个规定，那怎么办？这个时候恐怕我们实在没办法，就只能采取法理中间，我们一般认定规则，就是当我们区分不了一个合同是买卖还是承揽的时候，那么我们就认定这个合同是个买卖。是用买卖的一般规则本身的买卖，他是所有合同法的合同的，典型合同的一个排头兵，他是起到一个标兵的这样的一个作用，所以我想要从签约这个角度来讲的话，在合同中间明确表示这样的，一份合同是承揽合同而不是买卖，这时相当重要的。
当然我个人最惊艳的是在实践中间，大多数人其实都不愿意，还不知道是其他的什么原因，签订这个承揽合同，甚至很多人他会把承揽合同，签成委托合同。比如说好像甲请乙帮他修车，然后给他修车费，这个合同很多人会倾向于，把他写成一个委托合同，所以甲委托乙做一个什么样的事情，给乙一笔费用，这个恐怕非常不恰当，这是典型的一种承揽合同，而且总结起来我们可以说，在市场经济中间也好，承揽合同他对买方一定是有益的，所以从买方这个角度来讲的话，我把一个合同尽可能签承揽合同，而不是买卖合同、雇佣合同，他更有利。
比如说就承揽和买卖讲，那么在刚才我们举的例子中间，如果他是一个买卖合同，我们这个公司，你不可能任意解除合同了，就你要说我解除合同，我损害赔偿，恐怕都不行，但是如果是个承揽的话，只要这个阿玛尼这个公司，没有把这个服装给全部生产，没有全部生产出来，那么我当然就可以解除或者变更合同，我赔偿对方损失就可以了，这样其实对这个公司来讲，我也可以减损了。
另外我们还要注意，雇佣和承揽他实际上也算是一样，从在生活实践来看的话，我们要区分他其实是相当困难的，但他的法律效果，无论在合同法中间、侵权法中间，他的差异是非常非常明显的。
比如说根据人身赔偿司法解释，那么你在承揽中间，根据他的司法解释第十条，我们的想法是什么，承揽人他是独立的一个工作人，所以他应当承担在他的工作过程中间，给他承揽人或者第三人造成的这个损害，都由承揽人来承担这个侵权责任。但是在雇佣中间，我们考虑到说雇佣人，他是为谁的利益干活，他是为了雇主的利益来做事的，所以雇佣人在雇佣过程中间，造成的第三人的损害，或者他自己造成的损害，原则上我们都由雇主来承担责任，其实这个观念已经非常古老了，雇佣人为雇主的利益做事，他做事这个收益都归雇主来享，难道雇员就不为自己的利益来做事了吗？
所以在今天这个市场经济社会中间，可能我们再援引说在雇佣关系中间，雇员是完全为雇主的利益做事的，而承揽人真的是完全为自己的利益做事，雇员是为雇主的利益做事，这样的一个一种关键的差异了，我想看在今天恐怕不太可能存在了，因为雇佣这样的一种观念，就是雇员为雇主做事，其实来自于非常古老的一种学徒观念，是在早期师傅和徒弟的这个关系，恐怕在今天我们已经找不到了。
所以在这种情况下，就承揽合同和雇佣的区分，也相当的重要，但非常遗憾的是，我们民法典，我个人觉得最应该规定的一种区分的类型，劳务合同我们没有规定。其实包括我们在人社部开会，人社部其实他们这个法律组，很多人也同意说，民法典应该规定劳务合同，满足了多元化用工的一种需要，但非常遗憾的是，我们没有规定雇佣合同或者劳务合同，但实践中间承揽和雇佣的区别，依然是非常非常麻烦的，所以在我们在签约的时候，恐怕也要注意，就是尽可能把承揽和雇佣做一个区分，否则的话这两个者在有一些很多情形，他的判断是非常非常不容易的，因为很多的承揽人，他和雇佣一样，他也要持续一段时期，而且定作人对承揽人，他往往也有一些指示。
蔺云天复： 承揽合同应当属于雇佣关系.《民法典》第七百七十条规定:“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人支付报酬的合同.承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作.”雇佣关系是指受雇人向雇佣人提供劳务,雇佣人支付相应报酬形成权利义务关系,承揽合同就是承揽人向定作人提供劳务,按照定作人的要求完成工作,然后定作人支付报酬.因此承揽合同应当属于雇佣关系.
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惠安县13646114065： 新民法典中口头约定怎么鉴定承揽关系 ？
蔺云天复： 1、口头约定的,可以通过其他相应的证据鉴定承揽关系.2、《民法典》第七百七十条规定:承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人支付报酬的合同.承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作.3、以口头形式签订合同的,当事人可以提供其他的证据进行证明,比如可以提供聊天记录,也可以提供相应的物证进行证明.
惠安县13646114065： 承揽合同必须采用书面形式吗 ？
蔺云天复： 根据民法典的规定,加工承揽合同是要式合同,必须采用书面形式.承揽合同法律性质:1、承揽合同是诺成、不要式合同.2、承揽合同是双务、有偿合同.3、承揽合同一般是固有继续性合同.继续性合同是与一时性合同相对应的概念,二者之间以时间因素在合同履行中所处的地位为区分标准.《民法典》第七百七十条 承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人支付报酬的合同.承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作.
惠安县13646114065： 承揽合同和加工承揽区别 ？
蔺云天复： 承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成一定的工作,并将工作成果交付给定作人,定作人接受该工作成果并按照约定向承揽人给付报酬的合同.加工承揽合同是承揽人根...
惠安县13646114065： 民法典关于买卖合同关系有哪些规定 ？
蔺云天复： 民法典关于买卖合同关系有这些规定:(一)买卖合同定义;(二)买卖合同条款;(三)无权处分效力;(四)出卖人基本义务;(五)出卖人交付有关单证和资料义务等.法律依据:《民法典》第五百九十五条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人,买受人支付价款的合同.第六百四十一条当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的,标的物的所有权属于出卖人.出卖人对标的物保留的所有权,未经登记,不得对抗善意第三人.
惠安县13646114065： 承揽合同是否为诺成合同 ？
蔺云天复： 承揽合同应当为诺成合同.《民法典》第七百七十条规定:承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人支付报酬的合同.承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作.承揽合同应当属于诺成合同,双方当事人达成合意后,该合同就成立了,不需要一方当事人向对方支付标的物.
惠安县13646114065： 民法典中搬运合同是否是承揽合同 ？
蔺云天复： 《民法典》中的搬运合同一般不属于承揽合同,承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人支付报酬的合同.承揽合同的主要类型有加工合同、定作合同、修理合同、复制合同、测试合同、检验合同等.法律依据:《民法典》第七百七十条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人支付报酬的合同.承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作.第七百七十一条承揽合同的内容一般包括承揽的标的、数量、质量、报酬,承揽方式,材料的提供,履行期限,验收标准和方法等条款.
惠安县13646114065： 承揽合同和劳务派遣合同的区别 ？
蔺云天复： 1、它们适用的法律规定不同.劳务派遣适用劳动合同法,劳务承揽适用民法典.2、注册经营方式不同.承揽单位可以是个人,也可以是法人或其他实体.3、劳动者管理的责任主体不同.劳务承揽合同的员工其工作组织形式和工作时间安排由劳务承包单位自己安排确定.劳务派遣公司的劳务工必须按照企业确定的工作组织形式和工作时间安排进行劳动.4、两者违法的后果不同.承揽单位对劳务承担单位的员工不承担任何责任.劳务承揽适用合同法,违约人除承担合同约定的违约责任外,适用民事赔偿责任.劳务工派遣中,给对劳务工造成损害的,劳务派遣公司与用工单位按劳动合同法承担连带赔偿责任.
