当事人提出的回避申请,法院应当怎么办?
你要有提交充分的证据来证明“与原告在“小天鹅”酒家一起喝酒吃饭”,喝酒吃饭的审判员就应当回避。
当事人临时提出回避申请的根据《仲裁法》或者《民事诉讼法》的规定应依照法定程序由相应的有权决定的人员作出决定,因此此时庭审过程有中断,一般中断的时间不长,因此适用延期审理即可。
《仲裁法》规定:
第36条 仲裁员是否回避,由仲裁委员会主任决定;仲裁委员会主任担任仲裁员时,由仲裁委员会集体决定。
《民事诉讼法》规定:
第四十六条 院长担任审判长时的回避,由审判委员会决定;审判人员的回避,由院长决定;其他人员的回避,由审判长决定。
第四十七条 人民法院对当事人提出的回避申请,应当在申请提出的三日内,以口头或者书面形式作出决定。申请人对决定不服的,可以在接到决定时申请复议一次。复议期间,被申请回避的人员,不停止参与本案的工作。人民法院对复议申请,应当在三日内作出复议决定,并通知复议申请人。
应该给与答复。看你申请回避的是什么人而分别又不同的人做出决定。你对决定不服,可申请复议。
回避制度作为保障案件公正处理的一种制度为现代各国诉讼立法所采纳,(1)我国现行《民事诉讼法》第四章专章明确规定了回避制度,涉及回避的法定情形、适用对象、回避的方式与程序等内容,基本上构造了比较完善的回避制度。申请回避的方式包括自行回避和当事人申请回避两种。自行回避是指审判人员等具有回避的情形时,主动提出回避,即不参与或退出对案件的审理,显然,自行回避应以回避人员明知回避情形的存在和自觉遵守回避制度为要件,是一种自觉行为,但回避制度的保障不能依赖于任何自觉行为,而必须建立一定的制度来保障,即以当事人监督审判人员的自行回避。因此,申请回避对于回避制度的保障作用,客观地说,远大于自行回避。而申请回避由于缺少当事人发现回避情形的法律规定而无法得到制度保障,从而使看来比较完善的回避制度归于虚置,联系到回避制度“维护审判权的公正行使及保持国民信赖”(2)之目的也可能因此而受到影响,我们就不得不正视回避制度实现的制度保障问题,而其重点应在于当事人申请回避的制度保障。
一、我国现行《民事诉讼法》关于当事人申请回避缺少保障当事人发现回避情形的法律规定
我国现行《民事诉讼法》关于当事人申请回避规定了:(1)可以申请回避的三种情形:是本案当事人或当事人、诉讼代理人的近亲属;与本案有利害关系;与本案当事人有其他关系,可能影响对案件公正审理的。(2)申请的方式:口头或书面形式。(3)法院的告知义务:一是法院在受理案件后应告知当事人申请回避的权利;二是合议庭组成人员确定后,应当在三日内告知当事人;三是开庭审理时,审判长应询问当事人是否申请回避。(4)可以申请回避的期间:在案件开始审理至法庭辩论结束前可以提出回避申请。(5)申请回避的审批权限及程序。(6)申请回避的法律后果。
从机制的连续性看,上述程序、步骤似乎已很完整,既规定了申请回避的情形,又规定了申请的方式、期间,还规定了法院的告知义务等,但仔细分析即可发现,缺少了一个最重要的、根本不可缺少的环节——当事人如何发现回避情形,即如何获得是否有属于应该回避的情形。而缺少这个环节的制度保障,当事人申请回避就是一句空话,整个回避制度也必将虚置。这恐怕是一个非常浅显的道理,也可能因为浅显,所以鲜见有人论及,但笔者认为这又决不是一个可大可小的问题,因为,如果不从制度层面上对当事人获得可能应该回避人员是否具有《民事诉讼法》规定的三种应该回避的情形予以规定和保障,当事人又如何行使其申请回避权,由此来看,在当前的回避制度下,笔者及大多数人员在法庭上回答法官“是否申请回避”时的回答“不申请回避”,几乎纯粹是“随口答曰”,因为我们仅仅知道审判人员和书记员的姓名(当庭听到的,有时根本不知道那几个名字该怎么写)、性别(当庭看到的)、大致年龄(依据面相猜测的),至于其他,根本就不知道,也无从知道,在这种情况下,又如何判断其与对方当事人是否有利害关系,又何谈行使申请回避权呢。
那么,为切实保障当事人申请回避权的实现,就必须建立使当事人能够据以判断审判人员等与对方当事人是否有利害关系的制度,在当事人掌握了相关必需的信息后,当事人是否行使其申请回避权那就是当事人的处分权了。为此,笔者建议借鉴证券领域内的信息披露制度,建立审判人员等的信息披露制度,同时建立审判人员声明不存在回避情形的制度。
二、借鉴证券法上的信息披露制度的可行性
人民法院审判民事案件的审判人员或书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人等在审判中负有某项职责、行使某种职能的人员,在其具有我国《民事诉讼法》第45条规定的三种情形之一时,得自行申请回避,或者由当事人申请其回避,避开或者退出对该案件的审理或参与,以解除当事人的顾虑,保护当事人的民事和诉讼权利,维护人民法院的信誉,客观公正地审理案件,这是回避制度的理论基础和设置目的。而这一立意公正的制度要发挥其作用,实现其目的,其关键就在于建立一种制度——能够保障发现回避情形存在与否的制度。
信息披露制度是世界各国证券法上的一项重要制度,是公开原则的具体体现。(3)信息披露作为现代证券市场的核心原则之一,要求在证券的发行、上市及交易过程中,有关主体公开的资料或信息在内容上必须符合完整性、真实性和准确性的要求,不得有虚假、误导或重大遗漏。(4)信息披露制度建立的理论基础是证券市场主体间信息分布的不对称,即经营者和证券商占有明显的信息优势,而投资者特别是广大的中小投资者却处于明显的劣势,为此,法律从市场经济应保护竞争中的弱者这一现代法制精神出发,尽量减少信息的不对称现象,防止信息优势者利用信息优势从事欺诈活动,以保障证券市场的公开、公平与公正。通过法定的强制信息披露制度,要求上市公司向投资者及时、准确和真实地公布有关证券的全部资料。(5)以达到包括:(1)使投资者了解证券发行人的资信、财力及公司的营运情况,以利于投资者判断、选择有投资价值的证券,避免盲目投资;(2)从制度上保障投资者均等的获得信息的权利,防止信息滥用等五个方面的目的或作用。(6)世界证券市场150多年的发展历史已经证明源自1844年的英国《公司法》的信息披露制度(7)对于保障一国证券市场的公开、公平与公正的不可或缺性。
对于民事诉讼法上的回避制度来说,其信息不对称与证券市场有相同之处:民事诉讼中的当事人和审判人员对于审判人员是否具有应当回避的情形(信息)的掌握是绝对不对称的,如果审判人员不予介绍(披露),当事人就很难知道,只有在审判人员真实介绍(披露)自己的情况之后,当事人才能据此作出是否申请回避的决定。就仿如投资者与证券发行人对证券发行人的情况(信息)的了解状况一样,前者只有通过后者对自己情况的介绍(披露)才能以最低的成本较全面地知道、掌握信息,并据此作出相对理智的投资决策。
一般来说,审判人员或其他有关人员是否与案件审理结果具有利害关系,他们自己最清楚,如果他们自己不自觉申请回避,甚至予以隐瞒,那么,在没有制度强制要求其披露的情况下,当事人是很难知道回避情形是否存在的,所以,为保障回避制度追求的审判公正目的的实现,解决知情的审判人员和不知情的当事人之间的不平衡(信息不对称),笔者建议建立审判人员信息披露制度,从法律上、制度上赋以审判人员披露自己信息的义务。
三、建立审判人员信息披露制度
审判人员信息披露制度的具体内容应该包括:应予信息披露的人员、信息披露的内容、信息披露的方式、信息披露的时间、知道披露信息的人员范围及其保密义务、不披露或不如实披露信息的法律后果等。
(一)应予信息披露的人员
因为信息披露制度的设置目的是为了保障当事人了解审判人员等的情况,以判断是否申请其回避,所以,应予信息披露的人员范围应该和回避制度的对象相同,即审判人员或其他有关人员,具体包括:(1)审判人员,包括审判员和陪审员;(2)在审判中负有某项职责、行使某种职能的其他有关人员,包括书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人等。(8)(3)还应该包括民事案件的执行人员。《人民法院执行工作纪律处分办法(试行)》中明确规定了执行人员也属于回避制度的对象。(在下文中,为便于论述,将审判人员或其他有关人员统称为审判人员。)
(二)信息披露的内容
审判人员的哪些信息应予披露,不但当事人甚为关心,审判人员也必然关心。对前者来说,无疑是希望披露的内容越多越详细,越有利于判断审判人员与对方当事人是否具有回避的情形,而审判人员出于维护自己隐私等各种原因考虑,应该是不愿意披露自己的信息的,这两者之间的矛盾,需要一个相对合理的制度予以明确。
当然,客观地讲,披露内容的多或者少,都有利有弊,笔者认为,既然信息披露的目的是为了便于当事人判断审判人员是否具有法律规定地应该回避的情形,那么,信息披露地内容就应该以“可以判断是否具有法律规定的应该回避的情形”为标尺,尽量符合“可以判断”的要求。
《民事诉讼法》第四十五条规定的审判人员必须回避的情形有三种:当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避:(1)是本案当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属;(2)与本案有利害关系;(3)与本案当事人有其他关系,可能影响对案件公正审理的。《最高人民法院关于审判人员严格执行回避制度的若干规定》第一条对审判人员应当回避的情形概括为:(1)是本案的当事人或者与当事人有直系血亲、三代以内旁系血亲及姻亲关系的;(2)本人或者其近亲属与本案有利害关系的;(3)担任过本案的证人、鉴定人、勘验人、辩护人、诉讼代理人的;(4)与本案的诉讼代理人、辩护人有夫妻、父母、子女或者同胞兄弟姐妹关系的;(5)本人与本案当事人之间存在其他利害关系,可能影响案件公正处理的。
对上述法律规定的情形从涉及审判人员个人信息的角度略作分类,可分为:第一类:审判人员的个人状况,包括姓名(曾用名)、性别、籍贯、民族等;第二类:审判人员的近亲属状况,包括其直系血亲、三代以内旁系血亲及姻亲状况;第三类:审判人员的受教育经历;第四类:审判人员的工作经历。笔者认为这四类信息都属于信息披露的内容。
其中,第一类信息便于判断审判人员是否本案的当事人;第二类信息便于判断(1)审判人员是否当事人、诉讼代理人的近亲属(指与当事人或诉讼代理人有直系血亲、三代以内旁系血亲及姻亲关系);(2)其近亲属与本案有否利害关系;(3)与本案的诉讼代理人有否夫妻、父母、子女或者同胞兄弟姐妹关系等;第三类和第四类信息便于判断审判人员与本案当事人有否其他可能影响对案件公正审理的关系,比如是否老同学、老领导、老部下、老同事等关系。
(三)信息披露的方式
为切实保障当事人申请回避权的行使,就要保证当事人真正知晓披露的审判人员的信息,所以,信息披露的方式宜采用书面方式,即把审判人员应予披露的有关信息形成书面材料(如表格等),并由法院签章确认真实性后,提供给当事人及其诉讼代理人,同时将其副本存入案卷档案。
可能有人认为采用口头告知的方式比较便捷,但笔者认为口头方式并不可取,理由有三:其一,口头告知不够严肃,不便于当事人准确了解、查核信息。当事人申请回避权能否合理行使,对于回避制度能否发挥其保证审判公正目的的实现具有相当重要的作用,因此,选择形式严肃又最能保障当事人了解披露的审判人员信息的方式就尤为重要。而口头方式因为其瞬时即逝、不便查核等,而远逊于书面形式的便于保存、便于查核。其二,口头告知可能会因为审判人员发音不准、汉语同音多义字居多、当事人听力不好等原因而致误听等。其三,因为申请回避的情形可能发生在审理时或审理后,为便于当事人判断,就应该向其提供稳定的可靠的信息载体,当然以书面形式最为合适。
(四)信息披露的时间
为在一定程度上保障审判的稳定性、不间断性,信息披露的时间宜早不宜迟。笔者认为,在书记员送达传票、开庭通知时可一并送达审判人员信息披露资料(名称比如可为:“审判人员信息一览表”或“审判人员简介”等,并注明“供当事人申请回避参考”的用途)。
参照最高人民法院《关于印发〈第一审经济纠纷案件适用普通程序开庭审理的若干规定〉的通知》关于送达传票、开庭通知的规定,开庭日期确定后,书记员应当在开庭三日前将审判人员信息披露资料送达当事人及其诉讼代理人。当事人或其他诉讼参与人在外地的,应留有必要的在途时间。
(五)知道披露信息的人员范围及其保密义务
信息披露的内容应仅限于当事人及其诉讼代理人知晓,而且仅限于就本案行使申请回避权时使用,而不得用于其他任何用途,更不得据此向审判人员行不法行为。
同时,当事人及其诉讼代理人须妥善保存该披露的信息,注意保密,不得泄露,否则因此给审判人员造成精神损害或其他损失的,应该承担相应的法律责任。
(六)不披露或不如实披露信息的法律后果
不披露或不如实披露信息的法律后果包括两个方面:一是不披露或不如实披露信息的审判人员审理的案件作出的裁判是否有效;二是对不披露或不如实披露信息的审判人员给予何种纪律处分。
最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第181条、第210条规定,二审、提审或按照第二审程序再审的案件,发现审判人员、书记员应当回避而未回避的,则裁定撤销原判,发回重审。参照此规定,审判人员不披露或不如实披露信息的,也应认定其裁判无效,裁定发回重审。对不披露或不如实披露信息规定比较严重的法律后果,对于信息披露制度的实施,对于当事人申请回避权的保障,对于审判公正的实现,无疑具有非常重要的作用。否则,在依然“重实体,轻程序”的我国,只能是“徒制度无以自行”。所以,陈桂明先生认为,对“程序瑕疵,赋予了较为严重的责任后果,这是完全必要的。”(9)
同时,建议参照最高人民法院关于印发《人民法院审判纪律处分办法》第二十四条“明知具有法定回避情形,故意不依法自行回避,影响案件公正审理的,给予警告至记大过处分。”和《人民法院执行工作纪律处分办法(试行)》第四条“明知具有法定回避情形,不依法自行回避,造成不良影响的,给予警告至记大过处分。”的规定,对于不披露或不如实披露信息的审判人员,应视情况给予警告至记大过处分,而是否影响案件的公正审理仅仅是处罚轻重考虑的情节,而不是是否给予处罚的条件。
四、建立审判人员声明不存在回避情形的制度
与审判人员信息披露制度相配套,应该建立审判人员声明不存在回避情形的制度,即要求审判人员在审理案件时,以明示的方式表明自己不存在回避的情形,并将此声明在开庭前3日送达当事人及其代理人,或在庭审开始前由书记员当庭宣读,并将其副本存入案卷档案。其特点及好处在于:
其一,变目前的审判人员默示不存在回避情形为明示方式,加强审判人员的责任意识。
其二,审判人员向当事人及其代理人声明自己不存在回避的情形,在彰显法律严肃性的同时,也容易取得当事人的信任。
民事诉讼法二审回避可以申请吗
一、民事诉讼法二审回避可以申请吗可以。任何审判程序当事人都有权利提出回避申请。《民事诉讼法》第四十四条 审判人员有下列情形之一的,应当自行回避,当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避:(一)是本案当事人或者当事人、诉讼代理人近亲属的;(二)与本案有利害关系的;(三)与本案当事人、诉讼...
律师可以独立提出回避申请吗
当事人提出回避申请,应当说明理由,在案件开始审理时提出;回避事由在案件开始审理后知道的,也可以在法庭辩论终结前提出。被申请回避的人员在人民法院作出是否回避的决定前,应当暂停参与本案的工作,但案件需要采取紧急措施的除外。二、当事人可以因哪些事项提出回避请求 1、当事人及其法定代理人在诉讼中...
回避的六种情形
第四十六条 院长担任审判长时的回避,由审判委员会决定;审判人员的回避,由院长决定;其他人员的回避,由审判长决定。第四十七条 人民法院对当事人提出的回避申请,应当在申请提出的三日内,以口头或者书面形式作出决定。申请人对决定不服的,可以在接到决定时申请复议一次。复议期间,被申请回避的人员,不...
对回避申请不服向谁申请复议
被申请回避的人员,在人民法院作出是否回避的决定前,应当暂停参与本案的工作,但案件需要采取紧急措施的除外。对当事人提出的回避申请,人民法院应当在3日内以口头或者书面形式决定。院长担任审判长时的回避,由审判委员会决定;审判人员的回避,由院长决定;申请人对驳回回避申请决定不服的,可以向作出决定...
当事人申请回避是什么意思
法律客观:当事人应在什么时候提出回避申请根据《民事诉讼法》第四十六条的规定:当事人提出回避申请,应当说明理由,在案件开始审理时提出;回避事由在案件开始审理后知道的,也可以在法庭辩论终结前提出。被申请回避的人员在人民法院作出是否回避的决定前,应当暂停参与本案的工作,但案件需要采取紧急措施的...
律师提出回避申请的情况是什么?
(二)与本案有利害关系的;(三)与本案当事人、诉讼代理人有其他关系,可能影响对案件公正审理的。审判人员接受当事人、诉讼代理人请客送礼,或者违反规定会见当事人、诉讼代理人的,当事人有权要求他们回避。审判人员有前款规定的行为的,应当依法追究法律责任。第四十五条规定当事人提出回避申请,应当...
行政案件办理过程中,当事人对申请回避决定不服,可以申请复议吗
被申请回避的人员,在人民法院作出是否回避的决定前,应当暂停参与本案的工作,但案件需要采取紧急措施的除外。对当事人提出的回避申请,人民法院应当在3日内以口头或者书面形式决定。院长担任审判长时的回避,由审判委员会决定;审判人员的回避,由院长决定;申请人对驳回回避申请决定不服的,可以向作出决定...
什么是回避申请书?
审判人员接受当事人、诉讼代理人请客送礼,或者违反规定会见当事人、诉讼代理人的,当事人有权要求他们回避。审判人员有前款规定的行为的,应当依法追究法律责任。前三款规定,适用于书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。第四十五条当事人提出回避申请,应当说明理由,在案件开始审理时提出;回避事由在案件...
当事人临时提出回避申请是休庭还是延期审理?
当事人临时提出回避,可以申请延期审理。可以延期审理的情况具体如下:1、必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭的;2、当事人临时提出回避申请的;3、需要通知新的证人到庭,调取新的证据,重新鉴定、勘验,或者需要补充调查的;4、其他应当延期的情形。根据相关规定,侦查、检察、审判人员...
当事人及其法定代理人对侦查人员提出回避申请的公安机关应当在收到回避...
可以在收到回避申请后五日以内作出决定。法律依据:《公安机关办理刑事案件程序规定》第三十四条 当事人及其法定代理人对侦查人员提出回避申请的,公安机关应当在收到回避申请后二日以内作出决定并通知申请人;情况复杂的,经县级以上公安机关负责人批准,可以在收到回避申请后五日以内作出决定。
施奋华芬: 020202 人民法院对当事人提出的回避申请,应当在申请提出的三日内,以口头或者书面形式作出决定.申请人对决定不服的,可以在接到决定时申请复议一次.复议期间,被申请回避的人员,不停止参与本案的工作.人民法院对复议申请,应当在三日内作出复议决定,并通知复议申请人.
安陆市18079139224: 法院对当事人提出的回避申请,应当在申请提出的三日内,以口头或者书面形式作出决定. - ?
施奋华芬: 1、开庭时要求法官回避,被申请回避的人员在人民法院作出是否回避的决定前,应当暂停参与本2113案的工作; 2、法院对当事人提出的回避申请,应当在申请提出的三日内,以口头或5261者书面形式作出决定 3、法律依据: 1)《民事诉讼...
安陆市18079139224: 原告法庭审理前提出回避,法官应当怎样处理 - ?
施奋华芬: 您好,您说的应当是民事诉讼程序中的回避. 首先,《民事诉讼法》第47条规定了回避的决定问题:“院长担任审判长时的回避,有审判委员会决定;审判人员的回避,由院长决定;其他人员的回避,由审判长决定.”,这里,审判人员包括...
安陆市18079139224: 回避制度的程序是什么呢? ?
施奋华芬: 回避的程序 回避的提出,可以是当事人提出申请,也可以是审判人员或其他人员主动提出.回避应当在案件开始审理时提出,回避事由在案件开始审理后知道的,可以在法庭辩论终结前提出.提出回避申请应当说明理由.回避申请提出后,是否准许申请,由法院院长决定.具体程序为:审判人员的回避,由法院院长决定;其他人员的回避,由审判长决定.法院对当事人提出的回避申请,应当在申请提出3日内,以口头或书面形式作出决定,申请人对决定不服的,可以在接到决定时申请复议一次.
安陆市18079139224: 审判决定回避的方式有几种? ?
施奋华芬: 审判决定回避的方式有两种: 一种是审判人员自行回避,即负责案件的审判人员,认为自己具有回避制度法定情形之一而主动提出回避;另一种是当事人申请回避,即当事人认为审判人员有回避制度法定情形之一的,用口头或者书面形式申请他们退出该案的审理.申请书应递交于法院院长. 人民法院对当事人提出的回避申请,应当在申请提出的三日内,以口头或者书面形式作出决定.申请人对决定不服的,可以在接到决定时申请复议一次.复议期间,被申请回避的人员,不停止参与本案的工作.人民法院对复议申请,应当在三日内作出复议决定,并通知复议申请人.
安陆市18079139224: 法庭开庭时在未经过法官允许的情况下,原告用手机拍摄视频并且发微信 - ?
施奋华芬: 首先,根据《人民法院法庭规则》第十七条规定,全体人员在庭审活动中应当服从审判长或独任审判员的指挥,尊重司法礼仪,遵守法庭纪律,不得实施下列行为:(四)对庭审活动进行录音、录像、拍照或使用移动通信工具等传播庭审活动...