国际货币金融法的第五节 国际证券发行与流通的法律制度

证券发行市场与流通市场的关系~

证券发行市场是交易市场的基础和前提，交易市场又是发行市场得以存在和发展的条件。发行市场的规模决定了交易市场的规模，影响着交易市场的交易价格。没有发行市场，交易市场就成为无源之水、无本之木，在一定时期内，发行市场规模过小，容易使交易市场供需脱节，造成过度投机，股价飚升；发行节奏过快，股票供过于求，对交易市场形成压力，股价低落，市场低迷，反过来影响发行市场的筹资。所以，发行市场和交易市场是相互依存、互为补充的整体。

金融法，是调整货币资金融通和信用活动中所发生的金融关系的法律规范总称。具体讲，金融法是由国家制定或认可的，用以确定金融机构的性质、地位和职责权限，并调整在金融活动中所形成的金融关系的法律规范的总称。金融法的调整对象是在金融活动中产生的各种金融关系。金融活动包括商业金融活动与政府金融活动。其中商业金融活动既包括传统的直接金融活动、间接金融活动、金融中介活动，又包括具有创新意义的衍生金融活动；政府金融活动则包括金融调控与金融监管活动。由此，金融法调整的对象即为在商业金融活动中形成的金融交易关系和在政府金融活动中形成的金融调控与金融监管关系。（1）金融宏观调控关系金融调控关系。即国家及其授权的金融主管机关，为实现其货币政策目标而对货币供应量和市场利率实施调控而与其他金融主体之间产生的关系。（2）金融监管关系金融监管关系。即国家及其授权的金融监管机构对金融机构、金融业务、金融市场实施监管而与其他主体之间产生的关系。（3）金融业务经营关系金融业务经营关系指金融机构在从事商业性业务活动中与其他金融主体之间发生的平等主体之间的经济关系，包括：①间接金融关系，指金融机构因开展间接融资活动而与其他存、贷款主体之间的资金融通关系，包括存款关系、储蓄关系、借贷关系和同业拆借关系等。②直接融资关系，非金融机构的社会组织和个人之间在金融市场上产生的直接融资关系。这主要包括：证券发行关系；证券交易关系。③金融中介服务关系，指金融机构因开展金融中介服务而与其他非金融机构的法人、非法人组织和自然人之间的金融中介关系，包括货币市场上的中介服务关系，例如结算、汇兑、咨询、信托、租赁、代理、担保等关系；资本市场上的中介关系，例如证券的承销与登记、托管与清算、证券投资咨询及财务审计、资产评估与法律鉴证等关系。④衍生金融关系，指金融机构因开展衍生金融交易活动而与其他金融主体之间的关系，包括远期合约关系、互换业务关系、调期交易关系、期货期权交易关系等。（4）金融机构的内部关系是指金融机构内部分支机构的设置及其权责、金融机构的内部管理制度等。

主要有国际股票和国际债券两大类：
（一）国际股票
国际股票是指大公司尤其是跨国公司在国外发行和流通的股票。可以分为普通股和优先股两种：普通股的股东按其所持股票的份额，参加公司的管理，分享公司的利润，或分担公司的亏损，但其所承担的责任仅限于所持股份的份额；而持有优先股的股东一般都按固定的股息率较之普通股股东优先取得股息，不以公司利润有无或利润多少为转移。在通常情况下，优先股股东无权参与公司的经营管理。
（二）国际债券
通常分为外国债券和欧洲债券两种：外国债券是指债券发行人在外国金融市场上发行的以发行地国货币为面值货币的债券；欧洲债券是指债券发行人在债券面值货币以外国家的欧洲债券市上发行的债券。欧洲债券市场是欧洲货币市场的组成部分。 （一）国际证券发行的方式
1.国际证券的私募发行
指证券发行人只能向特定的投资者直接销售证券，而不能公开向大众投资者推销，也不能进入公开的证券交易所市场流通，目的在于投资。
2.国际证券的公募发行
指证券发行人公开向大众投资者推销证券的发行方式，证券可以在公开的证券交易所流通。各国法律都对公募发行规定相当严格的审核制度。
可以分为注册制和核准制两种类型。
（二）国际证券发行的程序
程序比较简单；而国际证券的公募发行则针对众多的投资者主要历经以下几个阶段：
1.经理集团的组成
2.包销集团的组成
3.推销集团的组成
4.受托人、支付代理人或财务代理人的选定
5.律师的聘请
欧洲债券发行一般不受发行地国证券管理机构的管制，发行过程比较简单。 （一）证券交易市场的管理体制
目前，管理体制主要有以下两种类型：第一类是以自律管理为主的管理体制，这些国家不设专门的证券管理机构，主要由证券交易所或行业公会自行制定规章、制度进行自律管理。英国及香港地区就采用这一类型的管理体制；第二类是以专门机构管理为主的管理体制，由专门的证券管理机构负责对证券交易市场进行管理，同时，证券交易所也承担部分的管理职责，如日本、加拿大及美国。
名国证券管理立法体制则可以从纵横两个方面来看：
1.纵向立法体制。这是根据证券管理立法的等级建立起来的体制；
2.横向立法体制。这是根据证券管理立法的类别建立起来的体制；
（二）证券交易所交易的法律制度
证券交易所是高度组织化的证券交易市场，是最主要的证券交易场所。
1.证券交易所的设立及类型
各国的管理，一般采用三种型式：一是特许制，如日本；二是登记制，如美国；三是承认制，如英国。
各国设立的证券交易所大体上可以分为会员制和公司制两种法律类型：1）会员制证券交易所
由各证券商自愿组成，参加者即为会员，由会员共同承担交易所的各项费用，如美国。
（2）公司制证券交易所
一般采取股份有限公司的组织形式，是营利性法人，即证券交易所以公司的形式组织和经营，自负盈亏，如香港地区。
2.证
券商资格的取得
投资者不能直接从事证券买卖，而应通过证券商进行。一类是证券经纪商，另一类是证券自营商。
对证券商资格的取得，有的国家（如日本）采取特许制，有的国家（如美国）实行登记制。有些国家（如美国）还规定申请人须经考试合格才能取得证券商资格。
3.证券上市的条件
不是所有公开发行的国际证券都能进入证券交易所进行交易，各国立法都规定证券上市应具备一定的条件。不同国家及同一国家的不同证券交易所对证券上市具体条件的规定也各不相同。
国际证券发行人在特定证券交易所上市证券，除应符合一定条件外，还须经证券管理部门批准，并提交招募说明书，各国立法都规定发行人负有连续披露的义务。
4.对证券交易行为的管理
（1）吸收合并报价
首先，在提出吸收合并报价之前，发价公司必须将吸收合并的意图通知目标公司，目标公司的董事会应表明自己的态度，并将自己的意见告知股东；其次，发价公司必须将吸收合并报价通知有关主管机关，并提交发价文件；再次，发价公司的报价在一定期限内必须始终有效，如有必要，有效期还可延长；最后，发价公司向目标公司所有股东提出的价格必须相同，禁止对股东实行差别待遇。
（2）内幕交易
各国证券管理立法无一例外，都将内幕交易视为严重的违法犯罪行为，对从事内幕交易的有关人员科以重罚。
（3）诈欺与操纵证券市场行为
各国证券立法都禁止证券交易过程中诈欺及故意损害交易对方的行为，禁止操纵证券价格、垄断证券市场的行为。证券经纪商代客买卖应持公平交易原则，禁止任何欺诈和不法行为。
（三）场外交易的法律制度
各国对场外交易的法律管制较为宽松，但也进行必要的管理。

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