代替考试罪

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代替考试罪,是指代替他人或者让他人代替自己参加法律规定的国家考试的行为。本罪的保护法益是国家考试的正常秩序和他人公平参与考试的权益。所谓代替考试,是指考场中的一种作弊行为,是用各种欺骗手段假以他人身份代为参加考试的行为。

本罪由《刑法修正案(九)》正式确立,此后未经修改。

本罪的犯罪主体是一般主体,客观行为表现为代替他人或者让他人代替自己参加法律规定的国家考试的行为,责任形式为故意。

(一)行为主体

本罪的犯罪主体是一般主体,即年满16周岁且具有刑事责任的自然人。

(二)行为内容

本罪的客观行为表现为代替他人或者让他人代替自己参加法律规定的国家考试的行为。所谓代替考试,是指考场中的一种作弊行为,是用各种欺骗手段假以他人身份代为参加考试的行为。代替考试行为又分为两种:一是代替他人考试,二是让他人代替自己考试。

国家考试是指由我国国家机关设立的、由国家法定机构组织实施的、为达到特定的国家目的而进行的考试。其强调的是考试设定权的国家来源及规范依据,并不要求是统一由国家一级组织的全国性考试。由地方主管部门依照法律规定组织实施的考试,也属于法律规定的国家考试。例如,《公务员法》第22条规定:“中央机关及其直属机构公务员的录用,由中央公务员主管部门负责组织。地方各级机关公务员的录用,由省级公务员主管部门负责组织,必要时省级公务员主管部门可以授权设区的市级公务员主管部门组织。”再如,高考既有全国统一考试,也有各省依照法律规定组织的考试。

(三)责任形式

本罪在主观方面表现为故意,过失行为不构成本罪。

(一)代替考试罪与组织考试作弊罪的界限

在实践中,替考往往表现出一定的组织性,在替考者和应考者之间常常存在着牵线搭桥的居间行为,并呈团伙化、产业化的趋势。有的是介绍、沟通双方的关系,有的还帮助报名、采集信息、现场确认、伪造考试证件、接送替考者、安排住宿、提供考试作弊工具等。

在代替考试犯罪中,居间人符合代替考试罪的共犯要求,构成代替考试罪的共同犯罪。但需要注意的是,对于在法律规定的国家考试中组织作弊的,《刑法》第284条第1款已将其单独规定为组织考试作弊罪,基于特别规定优于一般规定的法理,应直接适用该款规定,以组织考试作弊罪定罪处罚,不再认定为代替考试罪的共犯。

参照刑法及司法解释关于组织型犯罪的类似规定,组织作弊的对象应当有人数的要求,即多人。所以,组织作弊,应指组织、策划、指挥多人进行考试作弊,或者从事考试作弊的经营行为。行为人为特定的应考者寻找替考者,而没有组织多人替考的,应认定为代替考试罪的共犯,不构成组织考试作弊罪。但是,行为人在不特定的应考者与替考者之间从事中介服务的,则应认定为组织考试作弊罪。

对于不构成组织考试作弊罪的普通的组织型居间行为以及帮助型居间行为,因刑法没有对其作出特别规定,可以根据共同犯罪的原理,以代替考试罪的共犯论处。

根据《刑法》第284条第4款规定,代替他人或者让他人代替自己参加法律规定的国家考试的,处拘役或者管制,并处或者单处罚金。

根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理组织考试作弊等刑事案件适用法律若干问题的解释》,“法律规定的国家考试”,仅限于全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律所规定的考试。根据有关法律规定,下列考试属于“法律规定的国家考试”:

 (1)普通高等学校招生考试、研究生招生考试、高等教育自学考试、成人高等学校招生考试等国家教育考试;

 (2)中央和地方公务员录用考试;

 (3)国家统一法律职业资格考试、国家教师资格考试、注册会计师全国统一考试、会计专业技术资格考试、资产评估师资格考试、医师资格考试、执业药师职业资格考试、注册建筑师考试、建造师执业资格考试等专业技术资格考试;

 (4)其他依照法律由中央或者地方主管部门以及行业组织的国家考试。

前款规定的考试涉及的特殊类型招生、特殊技能测试、面试等考试,属于“法律规定的国家考试”。

对于行为人犯罪情节较轻,确有悔罪表现,综合考虑行为人替考情况以及考试类型等因素,认为符合缓刑适用条件的,可以宣告缓刑;犯罪情节轻微的,可以不起诉或者免予刑事处罚;情节显著轻微危害不大的,不以犯罪论处。




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