受贿案发前退赃如何认定

~ 受贿罪是指国家机关工作人员利用职务上的便利，收受他人财物的一种行为，受贿罪如果退赃的可以贪污减轻刑事处罚，如果受贿人在案发前进行退赃的，那么受贿案发前退赃如何认定?下面由我为读者进行相关知识的解答。
受贿案发前退赃怎么认定
      根据《两高关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》(以下简称《意见》)规定的“及时退还”的情形的规定:
      (一)行为人在案发前主动退还贿赂款的行为，应当区分三种情形进行处理
      1.案发前退还财物的三种情形。《意见》第九条规定:“国家工作人员收受请托人财物后及时退还或者上交的，不是受贿。国家工作人员受贿后，因自身或者与其受贿有关联的人、事被查处，为掩饰犯罪而退还或者上交的，不影响认定受贿罪。”
      《意见》列举了案发前退还(上交)财物的两种情形:一种是“及时退还或者上交的”，可简称为“及时退还”:另一种是“为掩饰犯罪而退还或者上交的”，可简称为“被动退还”。其中“及时退还”情形，要求行为入主观上没有受贿的故意，客观上表现为及时退还或者上交，不存在犯罪故意，故不构成犯罪。值得注意的是，判断行为人是否具有受贿故意，不能仅根据其本人供述，还应当结合其收受和退还财物的具体行为进行综合分析。首先，“及时退还”情形的行为人收受他人财物并非本人意愿，往往受当时的时空条件限制不得已接收或者“误收”，如请托人放下财物即离开，无法追及的;掺夹到正常物品中当时无法发现的;等等。其次，退还必须“及时”，在条件允许的情况下，一般是指即时退还。如将礼盒拿回家后发现里面放有现金，第二天即退还的。实践中，对“及时”不能作绝对化理解，只要在客观障碍条件消除后退还都算“及时”。如行为人因病无法即时退还，待数月后身体痊愈退还也应视为“及时”，而“被动退还”情形，行为人在接受财物时存在受贿故意，后因自身或者与受贿相关联的人、事被查处，为了掩饰犯罪，才被动退还或者上交。这种情形下，行为人退还的时间距离接受财物的时间相对较长，距离被正式查处的时间相对较短，行为人对犯罪并没有真实悔意，一般不影响受贿罪的认定和处罚。另外，因请托人索要财物而不得已退还的，也应属于“被动退还”情形。

      除《意见》列举的两种退还情形外，在实践中还有一种情形，即行为人虽未及时退还或者上交，但在收受财物后至案发前的期间内主动退还或者上交的。此种情形可以简称为“主动退还”。在该情形下，行为人在接受财物时存在受贿的故意，但经过一定时间段后，因主客观原因等诸多因素的变化，自己主动退还或者上交收受的财物。从法理分析，行为人既具有受贿的故意，又具有受贿的行为，且犯罪过程已经完成，因此，应当构成受贿罪(既遂)，至于后面的退还行为，应当视为犯罪后的“退赃”，可以作为处罚时的量刑情节，但不能改变已然犯罪的性质。
      2.“主动退还”情形的处理。实践中，“主动退还”的情况复杂多样，是否追究刑事责任司法机关把握的标准不一，故《意见》对此种情形未作规定。近年来，“主动退还”被追诉的案件越来越多，如何把握此类案件被告人的刑事责任，成为法院审判中的难题。我们认为，对于“主动退还”情形，可以结合收受财物的时间长短、数额大小以及是否牟利等具体情况，选择适用不以犯罪论处，依法从轻、减轻或者免除处罚。
      (1)如上所述，“主动退还”一般不会影响构成犯罪，但在少数情况下，行为人虽然接受财物时存在受贿故意，但在较短时间内即出现悔悟，且未为对方谋取利益即主动退还财物，情节显著轻微危害不大的，可不以犯罪论处。如某公职人员收受他人财物回家后，经亲属规劝或者自己权衡利害得失，旋即将财物退还。这种情形，就不应以犯罪论处。
      (2)在构成犯罪的前提下，考虑到行为人“主动退还”虽然属于“退赃”情节，但表明其有悔罪表现，主观恶性较小，对职务廉洁性的损害也相应减小，故对其从宽处罚往往能获得民众认同。另对不同退赃行为比较分析，在实践中，被告人到案后的“积极退赃”行为尚可作为从轻处罚的情节，“主动退还”与“积极退赃”相比，行为人体现的主观恶性更小，社会危害更低，举重以明轻，对“主动退还”情形更应当从宽处罚。可见，对案发前“主动退还”的行为从宽处罚有一定的法理基础、司法基础和民意基础。反之，如果无视“主动退还”与“积极退赃”的区别，则容易产生“白退不如抓住再说”的不良引导作用，不利于激励行为人及时悔罪，也与宽严相济的刑事政策背道而驰。
      在具体案件中，对从宽处罚幅度的把握应当考虑以下三个方面的因素:(1)从退还的时间来看，“主动退还”一般介于“及时退还”和“被动退还”之间，退还时间的迟早反映了悔罪程度的大小，一般而言，越接近“及时退还”情形的，从宽处罚的幅度就越大:越接近“被动退还”情形，退还越晚的，从宽处罚的幅度就越小;(2)从是否为请托人谋取利益来看，“主动退还”时已为请托人谋取了利益，尤其是非法利益的，从宽的幅度就越小，没有或者不愿为请托人谋取利益的，从宽的幅度就越大;(3)收受财物数额的大小，也影响从宽的幅度。根据以上三个方面的因素，结合行为人到案后的认罪态度等情况，分别确定从轻、减轻或免予刑事处罚。对案发前“主动退还”的，首先应当考虑从轻处罚;对数额不大，且没有为他人牟利，退还时间早，犯罪情节轻微的，可免予刑事处罚;根据案件的实际情况，如果在法律规定的幅度内处罚仍明显偏重的，可以依照刑法第63条第二款的规定，在法定刑以下判处刑罚。
      上述知识就是我对“受贿案发前退赃怎么认定”问题进行的解答，依据受罪罪司法解释的相关规定，案发前退赃的，属于及时退赃的行为，一般情况下可不追究刑事责任或者处最轻的刑事责任。
      希望可以帮您解决相关的问题。

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桑促盐酸： 不影响受贿罪的构成,但是影响量刑.

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桑促盐酸： 可以理解为先完成了行贿和受贿这个行为 法律对该行为是有惩罚的事后弥补是对该行为的悔罪,是降低判罚的情节比如 A偷窃了B的财物,偷窃行为完成后,退还赃款并自首,还是按照盗窃罪既遂判罚,但是自首和退赃属于降低判罚的情节

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桑促盐酸： 不构成受贿.在案发前主动退回收受他人的财物或因无法抗拒的因素无法退回而主动向相关部门交待收受他人财物的问题,并列出收受的财物清单上交的,不构成受贿罪.国家工作人...