危险作业罪之非法经营成品油
《刑法修正案（十一）》增设了危险作业罪，以惩处违反生产、作业相关安全管理规定的犯罪行为。涉及安全生产的事项未经依法批准或者许可，擅自从事矿山开采、金属冶炼、建筑施工，以及危险物品生产、经营、储存等高度危险的生产作业活动的，可构成危险作业罪。这一条款的施行使得非法经营危险品案件的定性发生变化，更加符合罪责行相适应的原则。本文将从非法经营成品油是否违反国家规定、构成非法经营罪的角度论证危险作业罪的适用，并分析非法经营成品油向危险作业罪转变的原因及现实危险的认定。
非法经营成品油是否违反国家规定，构成非法经营罪？《刑法》第二百二十五条非法经营罪的定义为违反国家规定，扰乱市场秩序，情节严重的经营行为。黑加油站没有办理任何手续，油品来源不明，属于非法经营行为。评价是否违反国家规定，需考察成品油经营的国家规定与是否构成专营、专卖或限制买卖物品。
成品油经营的国家规定包括成品油本身的国家规定与作为危险化学品的国家规定。2016年国务院下发的《对确需保留的行政审批项目设定行政许可的决定》明确了成品油经营需要行政审批，但该规定模糊，未明确审批部门和流程。《成品油市场管理办法》进一步细化了取得经营许可的流程，但已被废止，不能作为非法经营罪的“国家规定”。非法经营成品油仅能依据模糊的《决定》定罪处罚。
作为危险化学品的成品油，根据《危险化学品安全管理条例》和《危险化学品名录》规定，成品油包含汽油、柴油、煤油等，未经许可经营危险化学品属于非法经营罪的大前提。但在是否属于专营、专卖或限制买卖物品的争议中，最高院和公安部的三个批复确认成品油为限制买卖物品，最终将非法经营成品油的定性转向危险作业罪。
从非法经营罪向危险作业罪的转变，始于2019年国务院办公厅发布的《关于加快发展流通促进商业消费的意见》和2020年商务部下发的《关于废止部分规章的规定》。2020年12月《刑法修正案（十一）》增设危险作业罪，第三项规定涉及安全生产的事项未经依法批准或者许可，擅自从事矿山开采、金属冶炼、建筑施工，以及危险物品生产、经营、储存等高度危险的生产作业活动的，可构成危险作业罪。2021年最高检发布的案例明确现实危险的具体含义，即危险是具体的、即刻的、明确的，一触即发。
非法经营成品油的现实危险是指具有发生重大伤亡事故或其他严重后果的现实危险，不同于以往的危险犯。最高院发布的案例中，非法经营成品油导致的火灾事故充分表明其违法生产、作业行为存在重大安全隐患，具有发生重大伤亡事故或其他严重后果的现实危险。非法经营成品油同时构成非法经营罪和危险作业罪时，应以处罚较重的危险作业罪定罪处罚。
非法经营成品油的现实危险与保护法益、经营准入等因素相联系。非法经营成品油违反了国家关于成品油经营的法律法规，尤其是《危险化学品管理条例》。从犯罪构成看，非法经营成品油符合两个罪名的犯罪构成，但条例的初衷和最终落脚点在于保护公共安全。因此，以侵犯市场经济秩序的非法经营罪定罪处罚，与条例保护公共安全的初衷不符。司法实践中应考虑市场准入资格的法律依据，避免将没有危险化学品经营许可视为违反另一个“国家规定”的非法经营行为。
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