刘某与黄某夫妻四人是否构成强奸罪、聚众淫乱罪？
刘某与黄某夫妻，四人系同一大学同学，毕业后，分别在两个相距不远的城市工作，两家关系非常密切，几乎每个月两家能相聚一二次。2018年8月份一个周六，刘某夫妻驾车前往黄某夫妻家做客，席计都喝了少许红酒，稍有酒意，两对夫妻分别劝酒聊天，其中黄某一句不经意的话引得四人面红耳赤，于是刘黄两人与两名妻子心照不宣地当场相互实发生性关系。
本案例由真实案件改编，笔者对原案件经过改造，隐去地名及相关情节，但仍尊重了原案件的基本事实，对行为定性不会产生影响。以下笔者结合案件，根据刑法相关规定，展开讨论，如有不当，敬请指正。
刘某与黄某不构成强奸罪
《刑法》第二百三十六条【强奸罪】以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。
强奸罪是指采取暴力、胁迫或其他手段，违背妇女意志，强行与妇女发生性关系的行为，本罪侵犯的法益是妇女性的自己决定权，即妇女与谁、何时、何地、以何种方式发生性关系，完全由妇女自已决定。
本案中，两名女性与不同的对象，在此地此时发生性关系完全处于自愿，一方面，两名女性稍有酒意，并未醉酒，因此，不符合强奸罪手段行为中的其他行为；另一方面，四人心照不宣，两名男性也没有对两名女性采取强奸罪，因此，不符合强奸罪中的暴力、胁迫的手段行为。强奸罪的手段行为，如暴力、胁迫或其他行为与违背妇女意志为表面关系，当客观上看来是强奸行为，但行为人并未采取暴力、胁迫或其他行为等手段行为是时，意味着该奸淫行为并没有违背妇女意志，不可能构成强奸罪。
因此，本案中，两名女性虽然被以不同的对象为性行为，不构成强奸罪。
刘某与黄夫妻四人不构成聚众淫乱罪
《刑法》第三百零一条【聚众淫乱罪】聚众进行淫乱活动的，对首要分子或者多次参加的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。
聚众淫乱罪是指公然藐视国家法纪和社会公德，聚集男女多人集体进行淫乱的行为。本罪规定在妨害社会管理秩序一章中，因此，本罪侵犯的法益是社会秩序中的公共秩序。
三人为众，本案中，符合本罪的人数要求，且四人确实有相互淫乱的行为，表面上看似乎符合本罪的违法构成要件，但对于特定的犯罪，时间、地点等是违法构成要件的内容，欠缺时间或地点要素，否认行为的违法性，即该行为不具有法益侵犯性，不是客观的违法行为，当然不可能是犯罪行为。如非法捕捞海产品罪，只有在禁渔期内，行为人捕捞海产品的行为，才可能涉嫌该罪，否则，捕捞海产品的行为属于正常的生产经营行为，不可能评价为犯罪行为。聚众淫乱罪的违法构成要件中并没有地点的要求，但地点往往决定该行为是否具有法益侵犯性，众所周知，聚众淫乱罪规定在妨害社会管理秩序一章中，本罪侵犯的法益为公共场所秩序，只有符合这一特征的聚众淫乱行为才可能评价聚众淫乱罪。
本案中，两对夫妻相约于家中实施淫乱行为，首先家中根本不是公共场所，谈何公共秩序；其次，家中为个人私密空间，并没有第三者在场，也不具有当众的性质。因此，本案中，四个人的行为并没有侵犯刑法保护的法益，即公共场所秩序。
综上，刘某与黄某夫妻四人不构成聚众淫乱罪。本案中，如果地点在酒店包房内实施也可以得出同样的结论。
结语：犯罪的本质是法益侵犯，刑法的目的是保护法益，没有法益侵犯性的行为根本不可能是犯罪行为。因此，认定犯罪时，首先要从违法（客观）构成要件着手，不符合违法构成要件的行为，就否认其法益侵犯性，无需再讨论责任要件。本案中，刘某与黄某夫妻四人在家中的淫乱行为，不符合聚众淫乱罪的违法要成要件，没有侵犯刑法保护的法益，即公共场所秩序，因此，四人的行为不是犯罪行为。
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傅健时尔： “婚内强奸”目前法律通说认为不构成强奸罪. 之所以不构成强奸罪,合法夫妻关系本身包含了男女双方有性生活的权利与义务内容(长期没有夫妻生活是可以作为离婚理由的).而且“婚内强奸”也不利于家庭关系的稳定,天下哪有夫妻没点...
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傅健时尔： 婚内强奸通常不认定为强奸罪.这个可以从反面理解,刑法第二十条第三款规定:对正在进行的行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当,不负刑事责任.如果丈夫可以对妻子构成强奸,那妻子不是随时可以对丈夫采取“防卫行为”甚至至其死亡.但在特殊情况下丈夫可以对妻子构成强奸,比如指使他人,即教唆犯或间接正犯.
广州市19324506001： 丈夫强奸妻子的是否属于强奸罪 ？
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广州市19324506001： 夫妻之间强迫对方进行性行为,是否属强奸? - ？
傅健时尔： 夫妻强奸是一种在婚姻关系中违背妻子意志又采用暴力获其他威胁手段的强迫性交性,完全符合强奸的本质特征.即符合我国刑法第236条所规定的强奸罪的所有构成要件,而且《刑法》所规定的强奸罪构成要件中,并没有明确将丈夫排除在外.强行同妻子发生性关系,且次数较少,则即使手段有点过火,也不宜以犯罪论处 总体来说一般不认定为强奸,且取证较难.
广州市19324506001： 婚内奸强如何界定 - ？
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